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深圳离婚律师李涛:离婚后孩子的抚养费怎么算?

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主楼
2018-07-25 18:59:01
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深圳离婚律师李涛:离婚后孩子的抚养费怎么算?

不论是否离婚,夫妻都有抚养孩子的法定义务,不因是否离婚而改变。下面深圳离婚律师李涛讲解一下离婚后孩子抚养费相关的法律规定。




一、抚养费给付年限:

到子女满18周岁为止,之后不用给付。

二、哪一方给付抚养费?

离婚后不直接抚养子女的一方需要支付抚养费。

三、抚养费计算的原则:

看抚养子女所需要的实际费用为原则来算,一般来说会先考虑小孩的实际生活教育所需来给付小孩抚养费,当然也要考虑父母的经济能力与当地的物价水平等。

四、抚养费具体怎么计算?

1、有固定收入的,抚养费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚养费的,比例可适当提高,但一般不得超过月总收入的百分之五十。

2、无固定收入的,抚养费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入,参照上述比例确定。 

五、抚养费给付的具体方式?

1、一次性给付。

2、定期给付、按月、季、年支付都可以。

六、离婚协议中约定了抚养费,但是一方不给抚养费怎么办?

可以向法院起诉,离婚协议不能直接申请强制执行,需要先向法院起诉要求支付抚养费,然后凭生效判决向法院申请执行。

七、离婚协议中没有约定抚养费,我可以要抚养费吗?

《婚姻法》第三十七条规定:“离婚后,一方抚养的子女,另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部,负担费用的多少和期限的长短,由双方协议;协议不成时,由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决,不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。”

因此,离婚协议中没有约定抚养费,并不能免除父母的扶养义务,可以向法院起诉。



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31楼
2018-12-03 12:28:23
本人代理的一起二审案件答辩状,当事人隐私信息已进行处理。
答辩人因上诉人XXX诉XXX及第三人XXX集团离婚后财产纠纷一案,提出如下答辩意见:
    一、原审法院认定事实清楚,法律适用正确,本案不符合起诉的条件。原因如下:
(一)案涉房产不仅尚未取得房产证,而且尚有购房尾款未付,更重要的是,案涉房产是公司房改房,存在历史遗留问题,在XXX集团没有按照历史遗留问题完善手续之前,不可能办理安居房产权证。
根据原审法院已查明的事实,案涉房产是被上诉人在XXX集团工作期间认购的公司房改房,购买时房价人民币XXXXX元,被上诉人已支付了购房款共计XXXXX元。经原审法院函询,深圳市不动产登记中心未查得涉案房产的产权记录。原审法院还查明,因涉案房产无法办理房产证,故目前尚欠部分购房尾款需要等待房产证办理完毕后再向XXXX集团缴交。
根据原审法院认定且双方均认可的事实,被上诉人与XXXX集团之间签署的《认购书》是房产“确权”的唯一法律文件,《认购书》中写明,“根据政府有关规定,本次房改房为全成本微利价安居房,经市房改办审核并付清全部房款后取得安居房产权证书”;“五.本认购书只供内部认购用,待条件成熟时再签订正式的房屋买卖协议”。
事实上,案涉房产尚有购房尾款未付,并非被上诉人、也非XXX集团故意违约,而是因为存在报批手续不全等历史遗留手续问题,导致无法办理房产证。XXXX集团为此专门通知,统一暂停收取所有购房户的购房尾款。
原审中被上诉人提交了一份深圳市XXXX街道办事处《信访事项处理意见书》(原审被告证据3),载明“根据《深圳市城市更新办法》第四十二条规定,未办理房地产权登记,又不属违法用地或者违法建筑的,应当按历史遗留问题完善手续后,方可作为权属确定的更新对象......”,这份证据也能佐证上述事实。
(二)上诉人的起诉不属于人民法院受理民事诉讼的范围,而且没有具体的事实和理由,因此原审法院裁定驳回起诉,符合法律规定。
根据《民事诉讼法》第一百一十九条的规定,“起诉必须符合下列条件:...(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖...”;《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百零八条第三款的规定,“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的,裁定驳回起诉”。
由于涉案房产属于公司房改房,存在历史遗留问题,被上诉人和上诉人均未取得房产证,上诉人如果要主张权利,应当先到有关行政主管部门办理产权登记,或者向行政主管部门申请对涉案房产进行处理,符合补办手续的补办相关手续,使涉案房产符合办理房产证条件。之后,人民法院才具备受理民事诉讼的条件。产权确认属有关行政主管部门处理,不属于民事法律调整的范围。
此外,因涉案房产不具备办理房产证条件,所有权归属不明,上诉人仅凭离婚补充协议就要求人民法院对涉案房产进行确权和过户(包括确认“100%占有,使用,收益权”,确认处分权,判令协助办理产权变更登记等)完全没有任何事实和法律根据。
因此原审法院裁定驳回起诉,完全符合《民事诉讼法》及相关司法解释的规定。



二、原审法院裁定驳回起诉,不对涉案房产的所有权和使用权进行判决,完全符合法律规定。
前文已述,被上诉人尽管支付了部分购房款,但是由于XXX集团的历史遗留问题,涉案房产根本不具备办理所有权证书的条件,这一点与普通的商品房有本质的区别。
因此,上诉人根本没有取得涉案房产的产权,更谈不上使用和居住权,不适用《婚姻法》司法解释(二)第二十一条的规定,原审法院不可能就该房产的使用权进行判决。
综上所述,案涉房产不具备办理房地产证的条件,上诉人请求人民法院判决房产所有权、使用权等物权,不符合法院受理案件的条件,原审法院认定事实清楚,适用法律正确,恳请二审法院依法驳回上诉,维持原判。


此致
广东省深圳市中级人民法院

                              答辩人:
                              二O一八年XX月XX日

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30楼
2018-11-22 11:59:56 来自iPhone客户端
85后、90后加入离婚大军,越来越多的巨婴男女出现,离婚前后反反复复,让婚姻家事法官、律师跟着头疼不已。
今日某中院法官吐槽:去年女方起诉离婚,法院调解结案,两个孩子都归男方抚养。今年女方又起诉,要求变更抚养权,抚养其中一个女孩,一审法院驳回诉讼请求,女方不服上诉,天天在中院哭着喊着要孩子!
法官:我该怎么判呢?女方没有提供足够的证据,一审法院判得没问题,二审维持原判顺理成章。可是男方要了两个孩子,自己不抚养却交给外地的父母,女方结扎了一个孩子也没有,女方要一个孩子更符合情理,况且女方哭的那么凄惨,让人揪心。可是,情不能大于法啊......
律师提醒:婚姻大事,务必谨慎操作!子女抚养、财产分割无论哪一项,你自己签过字的法律文件,以后想推翻难上加难!离婚诉讼、重要协议务必请律师操作,实际办案中遇到的各种问题,绝对不是临时百度一下查查资料就能解决的,自己操刀的后果自负!

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29楼
2018-11-22 08:24:04 来自iPhone客户端
问:女性在婚姻里如果没有感受到爱与幸福感,过着“丧偶式”生活时,是不是可以考虑离婚了?

答:可以考虑,但是要下定离婚决心很难,尤其有孩子的时候。离婚必然要涉及孩子抚养权安排、共同财产分割,原本安定的小家庭要撕裂,这种复杂的过程、纠结的情感是很多人难以承受的。
如果有可能的话,多和配偶好好沟通一下,安排一些共同的活动,改善夫妻关系。
婚姻不好,不是一个人的错,双方都有责任,光埋怨对方没什么用,埋怨容易,解决问题难。

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28楼
2018-11-21 08:57:28 来自iPhone客户端
咨询:我该不该要孩子的抚养权?
我是全职妈妈30岁,女儿两岁三个月。现在离婚无房无车暂无工作有少量存款;学历大专可教孩子英语古诗及以后的作业辅导;能吃苦有工作能力。我父母有房年迈勉强可以帮忙照看孩子。
爸爸靠父母有别墅有好车有家族企业工作;学历初中没管过孩子不能辅导作业;眼高手低不能吃苦沉迷网络游戏。他父母有钱年轻可以帮忙照顾孩子,比较爱孙女强烈要求抚养权。
以上基本情况,分手没有出轨过错之类,婆媳关系恶化夫妻三观不合。没有夫妻共同财产。只纠结抚养权的问题想做对孩子最好的决定。

解答:
昨天遇到一个抚养权的法律咨询,讲出来供你参考:
女方和男方两年前协议离婚,当时双方争过孩子的抚养权,后来协议归女方抚养。
现在由于女方工作很忙(收入也高),没有多少时间照顾孩子,尤其是下班晚,照顾孩子学习很吃力。家里也没有老人帮忙,只有男朋友帮忙看孩子。
女方有些后悔了,想把抚养权给男方。但是男方那边自从谈了女朋友以后,对孩子也没那么紧张了,加上男方工作也忙,也不愿意接手。
于是就形成了一个僵局,女方想起诉变更抚养权都不行,因为父母对子女有抚养义务,不因是否离婚而改变,法院不会受理这种诉讼(除非男方起诉变更抚养权或者双方协议变更)。
这个案例中,男女双方的经济实力都很好,只是因为照顾孩子需要花费大量精力,才出现了上述问题。
回到问题,题主既然犹豫了,说明自己对孩子未来的抚养有长远的打算,这是好事。我认为,你是否争取孩子抚养权至少要考虑几个方面的问题:
1、实际照顾的问题。
离婚前你全职照顾孩子,没觉得时间是多大的事。但是离婚后需要自己工作,同时照顾孩子,需要花费大量精力,尤其是孩子读书以后还要辅导功课、参加兴趣班等,需要投入大量时间。在没有老人帮忙带的情况下,自己能否顾得过来,是否心甘情愿?
2、以后再婚的问题。
你带着孩子,在寻找新配偶的时候,客观上这是一个减分项。有些男士可能很爱你,但是未必愿意接受孩子。
另外,再婚后你的新老公对孩子怎么样?是否愿意和你一样无条件为孩子付出?孩子会不会受委屈?这也是需要考虑的。
3、经济收入的问题。
这个问题其实不是太大,所以放在最后。因为男方家庭条件好,无论协议还是诉讼离婚,都可以要求男方支付比较高的抚养费,养孩子没问题。
以上我说的都是最实际的问题,和道德评判无关。最上面的案例,我没觉得男女双方在道德品质上有多大问题,他们都是爱自己孩子的。因为在大城市工作的很多人,确实经常会忙得让人抓狂,你不能理解他们,只是因为你的工作太闲!
举个最简单的例子,比如离婚后你的工作性质需要偶尔出差(还不是经常!),如果有孩子需要你天天回家照看,你根本就干不成这份工作。
清官难断家务事,家家有本难念的经。希望题主认真思考一下这个问题,如果自己决心没那么大,勇气不足,没必要硬扛着这么大的压力。明显男方家庭更适合抚养孩子,爷爷奶奶有能力也很爱孩子,男方经济条件也比你好很多。离婚后你可以通过经常探视孩子,来实现自己的母爱。
无论是法院判决,还是协议离婚,在孩子抚养权方面,都是一个根本目标:孩子的利益最大化,尽量减少离婚给孩子造成的影响。毕竟孩子才是未来的希望,父母再辛苦再委屈,也都是为了孩子好。

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27楼
2018-11-16 09:03:56 来自iPhone客户端
【离婚协议书是合同,但不是一份简单的合同】前天有位当事人来律所咨询,他只是有离婚的想法,还没和另一半正式谈判,不知道要谈哪些问题,该怎么谈?所以在谈之前就来找律师咨询。
我当即对他的诚恳态度表示赞赏。离婚是人生大事,涉及到孩子、财产的很多重大问题,如果处理不好,可能会对自己以后的人生造成重大影响。离婚后因为孩子、财产处理不当,双方互撕的案例太多了。
协议离婚是最快捷的方式,如果双方能就重大问题基本达成一致,坐下来签署一份比较完善的离婚协议,平静分手,好聚好散,这是结束不幸福婚姻最好的方式。
离婚协议是一种合同,但不是普通的合同。婚姻和人身高度相关,离婚协议优先受婚姻法调整,而非合同法。
离婚协议和普通的民商事合同还有一个区别在于:离婚前和离婚后,自己对对方的预期和实际结果可能完全不一样。以前熟悉的那个人,离婚后好像完全变了样。
举个例子,离婚前,谈好了孩子归女方抚养,女方口头答应只要你想孩子了,可以随时来看。但是离婚后,实际情况却是,女方重新组建了家庭,你想去看孩子,女方却以种种借口阻扰,其实是不想你干扰新家庭。如果离婚协议对探视权没有明确约定,那么纠纷就很快产生了。
因此,制订比较完备的离婚协议,并非律师炫技,也不是杞人忧天。管理规范的大公司,合同通常几十页,各种免责声明、违约责任一大堆,目的都是一样的:明确约定双方的责任,约束双方的行为,同时留下有力的证据,预防减少日后纠纷。

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26楼
2018-11-15 09:06:34 来自iPhone客户端
越来越感觉家事律师和商事律师区别很大,家事重在调解,法院如此,做律师也当如此。接待当事人咨询的时候,我都是轻言细语,经常要做心理辅导,搞清楚为什么他们想离婚,有没有挽回的可能,有没有谈判解决问题的机会,除了谈法律规定,还要谈人生,谈理想,谈孩子,谈风俗文化......
离婚是人生大事,多年的感情,真到要撕裂的那一天,这种痛苦不是每个人都能承受的,这也是很多人犹豫下不了决心的原因。
对于有些婚姻,真的非离不可,非诉讼不可,在法庭上也绝不含糊,大开大合,针锋相对。
家事律师,既能上得厅堂,又能下得厨房,听起来没有IPO律师那么高大上,要做好真的不容易。长期的历练,对自己也是一种成长,铁骨柔情,感恩!
律所24层会议室全面启用,远眺莲花山,CBD中心一览无余,风景无限好,欢迎来坐坐!

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25楼
2018-11-10 21:34:26
离婚咨询中最常见的11个问题汇总:

1.分居多久会自动离婚 ?
答:无论分居多久都不会自动离婚,必须到民政局办离婚手续或者法院起诉。

2.对方不同意离婚,怎么办?
答:这种情况下,想离婚的一方可以向法院起诉离婚。

3.起诉离婚需要什么证件,程序是什么样的?
答:起诉离婚,需要起诉者本人的身份证以及复印件,结婚证以及复印件,起诉状(三份,交法院两份,自留一份),诉讼费(离婚财产分割不超过二十万的诉讼费为50-300之间,超过的部分单独计算),去法院立案就可以了。
另外,如果有婚生子的,需要提供孩子的出生证及复印件。想让法院支持你的诉讼请求,你需要提供相应的证据。
法院立案后,婚姻案件一般先进行诉前调解,一方或双方不同意调解的,调解不成,转入审判程序。法院开庭后,查明事实和理由,会进行判决。如果法院判决不准予离婚的,半年后可以再次起诉离婚。除了判决外,如果双方达成和解,也可以调解或者和解结案。

4.起诉离婚需要多久?
答:简易程序三个月内审结,普通程序六个月内审结。但是,冷静期等不计入审限。

5.协议离婚怎么办手续?
答:双方就离婚、子女抚养、财产分割达成一致意见后,带上身份证、结婚证等证件到一方户口所在地的民政局办理手续,需要当着民政局工作人员的面签署离婚协议,民政局办理离婚登记手续。
离婚协议最好准备电子版,U盘,到民政局现场打印,然后签字,民政局工作人员要现场监督签署过程。

6.对方有家庭暴力怎么办?
答:首先建议报警,取得对方家暴的证据,为以后维权奠定基础,报警的同时也可以对对方进行威慑。
其次,还可以向法院申请人身保护令。
如果家庭暴力确实存在,可以取证后向法院起诉离婚,家暴是离婚的法定理由之一。

7.我们没有办理结婚证,怎么离婚?
答:你们这种情况只是同居关系,而非夫妻关系(94年2月1日以后就不存在事实婚姻了,之前的可以按照事实婚姻处理) ,如果对财产或者子女没有异议,直接分手就可以了。如果对财产或者子女达不成意见,那么可以起诉,请求法院判决财产分割和抚养权。

8. 我们只会举行了结婚仪式,但是没有办理结婚证,彩礼可以要回吗?
答:没有办理结婚证的彩礼是应该返还的,但是返还的数额要根据同居的时间,以及当地的生活水平综合判断。

9.嫁妆属于婚前还是婚后财产?
答:嫁妆属于女方个人财产,无论是先办理的结婚证后举行的结婚仪式,都属于女方个人财产。

10. 夫妻关系存续期间,一方借款,配偶是否需要偿还?
答:夫妻共同生活范围内的债务一般属于夫妻共同债务,超出夫妻共同生活范围外的债务一般属于个人债务。2018年1月16日《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》是最新的法律规定,视具体情况寻求专业律师的帮助。

11.如果离婚孩子我可以争取到抚养权吗?
答:对于孩子抚养权归属,两周岁以内的原则上由女方抚养,两周岁到十周岁的按照有利于子女成长的原则综合判断,十周岁以上的可以征求子女意见。如果是两个孩子,大多数情况下一人一个,也有两个都归一方抚养的情况。

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24楼
2018-11-08 21:18:49
夫妻共同债务最新司法观点集成(二):2018年最高人民法院《解释》到底说了些什么?

第一条 夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务,应当认定为夫妻共同债务。

《解释》开宗明义强调夫妻共同债务“共债共签”的原则,意在引导债权人在形成债务、尤其是大额债务时,加强事前风险防范,尽可能要求夫妻共同签字。

实践中,很多商业银行在办理贷款业务时,对已婚者一般都要求夫妻双方共同到场签字,一方确有特殊情况不能到场的,也必须提供经过公证的授权委托书,否则不予办理贷款。

“共债共签”原则虽然一定程度上降低了交易效率,但是保护了夫妻一方的知情权,而且减少了日后纠纷的可能,从根本上反而提高了交易效率。


第二条 夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务,债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的,人民法院应予支持。

关键点在于如何认定“家庭日常生活需要”?

“家庭日常生活需要”是指通常情况下家庭的日常消费,主要包括衣食住行、子女抚养、老人赡养等费用,是维系一个家庭正常生活所必须的开支。

我国城镇居民家庭消费种类主要分为八大类,分别是食品、衣着、家庭设备用品及维修服务、医疗保健、交通通信、文娱教育及服务、居住、其他商品和服务。家庭日常生活需要,可以参考这八大类,根据夫妻共同生活的状态(如双方的职业、身份、收入、家庭人数等)和当地生活习惯进行认定,法官有一定的自由裁量权。

第三条 夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务,债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的,人民法院不予支持,但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。

超出家庭日常生活需要形成的债务,比如生产经营、投资等,尤其是大额债务,认定该债务是否属于夫妻共同债务,举证责任在于债权人,即债权人能否举证证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示。如果债权人不能举证,则不属于夫妻共同债务。

也就是说,属于“家庭日常生活需要”范围内的债务,债权人无须举证,必然属于夫妻共同债务。超出“家庭日常生活需要”范围的债务,债权人需要举证,否则不属于夫妻共同债务。

《解释》通过合理分配举证责任,有效解决了目前争议的债权人权益保护和未举债夫妻一方权益保护的两难问题。

案例:

内蒙古天丽房地产开发有限责任公司、郭和平民间借贷纠纷再审案((2017)最高法民申4018号)

最高人民法院认为,案涉债务虽发生于郭和平、王春梅夫妻关系存续期间,但王春梅并未签字,事后也未追认。其次,案涉借款用于金阳明苑项目的工程项目建设,未用于郭和平、王春梅的共同日常生活。再次,案涉债务发生时,虽然王春梅持有或者间接持有明和阳光置业公司的股份,但明和阳光置业公司在此之前已将案涉项目转让给中鼎置业公司,因此,王春梅不能从中鼎置业公司经营案涉项目中受益。即使王春梅通过明和阳光置业公司转让案涉项目获益,但由于明和阳光置业公司转让案涉项目的时间先于案涉债务的时间,因此,亦不能认定王春梅是与郭和平共同经营案涉项目获益。

因此,最高院驳回了内蒙古天丽房地产开发有限责任公司的再审申请。

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23楼
2018-11-07 22:51:16
夫妻共同债务最新司法观点集成(一):2018年1月16日最高院《解释》的施行背景介绍


2003年,最高人民法院起草制定《婚姻法司法解释(二)》时,针对实践中反映较多的一些夫妻“假离婚、真逃债”的问题,通过该解释第24条,确定了夫妻共同债务认定的裁量标准。

附:《婚姻法》解释(二)第二十四条:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。” 

附:《婚姻法》第十九条第三款:“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的,夫或妻一方对外所负的债务,第三人知道该约定的,以夫或妻一方所有的财产清偿。
但十多年来特别是近年来,涉夫妻共同债务案件越来越复杂,现实中出现了夫妻一方与债权人恶意串通损害夫妻另一方权益的情形,甚至出现了适用第24条判令未举债一方配偶共同承担虚假债务、非法债务等极端案例。

2017年2月28日,最高人民法院公布《婚姻法司法解释(二)的补充规定》和《关于依法妥善审理涉及夫妻债务案件有关问题的通知》,要求进一步审理好相关案件。补充规定和通知出台后,有效抑制了极端案例的出现,但有关夫妻共同债务认定标准、举证证明责任等方面的问题仍然没有得到根本解决。

在此背景下,最高人民法院于2018年1月16日制定了《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》,积极回应社会关切,平衡保护各方当事人利益,既要依法保护善意债权人的合法权益,又要依法保护夫妻特别是未具名举债一方的合法权益,既不能让夫妻一方承担不应该承担的债务,也不能让本该承担债务的夫妻一方逃避责任。
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22楼
2018-11-07 22:50:31
破解离婚时孩子抚养权僵局:双方轮流抚养


案例:

应某和邓某系夫妻,应某起诉离婚,要求女儿随应某共同生活。邓某同意离婚,但主张女儿应随邓某共同生活。

一审法院判决准予离婚,女儿随邓某共同生活。应某不服,提出上诉。

二审法院在综合考虑双方的抚养条件、抚养能力、小孩生活状况等情况后,提出调解建议:双方可以半年或一年为周期轮流抚养。应某和邓某在法官耐心疏导下,最终接受了法院提出的调解方案,签署了按半年周期轮流抚养女儿的调解协议。


律师观点:

双方轮流抚养的法律依据是:最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第6条:“在有利于保护子女利益的前提下,父母双方协议轮流抚养子女的,可予准许。”

根据此规定,在审判实践中,轮流抚养子女,一般需要由双方当事人达成协议,由人民法院予以认可。也就是说,双方轮流抚养只能由双方协议的方式达成,而不是法院直接判决。
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21楼
2018-11-06 08:34:29 来自iPhone客户端
【婚前投资股票,婚后增值部分是否属于夫妻共同财产?】
原告:黄某
被告:李某
李某(男)与黄某(女)恋爱二年后结婚,婚前李某的父母给李某10万元,李某购买了股票。婚后,李某利用业余时间炒股,股票一直由李某操作买卖,近期股票已增值至33万元。现李某与黄某因生活琐事发生矛盾,夫妻感情急剧恶化,黄某向法院提起离婚诉讼,并要求分割股票的增值部分。
法院判决:10万元本金属于李某的个人财产,婚后增值的23万元属于夫妻共同财产,平均分割。

律师观点:股票和银行存款不同,股票的增值并非法定孳息,被告李某对股票进行了积极管理,买进卖出,应当认定为投资行为,根据《婚姻法司法解释三》的规定,增值部分属于投资收益,是夫妻共同财产,法院判决并无不妥。
值得指出的是,上述问题在各地法院的司法指导意见中规定不完全一致,仍存在争议。

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20楼
2018-11-01 22:43:06
悲剧了!“富二代”婚后企业上市股权增值不属于夫妻共同财产!

江苏高院最新案例:小王和小兰于2013年登记结婚,小王是名副其实的“富二代”,在婚前受让了其父母创建公司的5%股权。婚后2016年,该公司登陆上交所,小王持有的5%公司股权经稀释后变成4%,600万股,2016年底小王分得2016年度的现金红利110万元。

两人因长期分居,感情破裂,小王起诉离婚两次,法院判决准予离婚,在分割共同财产时,双方对该上市公司股份在婚内的增值和收益部分争执不下。

小兰认为,丈夫小王作为股东参与公司上市进程,并实际担任总经理助理职务。其还在公司上市所需的相关文件上签字。因此,他所持有股权在双方婚后增值和收益部分应当作为共同财产予以分割。

小王则认为,自己持有公司股份时还在国外读书,完全是父母的安排。自回国后,一直在从事自己的事情,与公司上市并无紧密联系也无实际参与管理,对公司上市没有贡献,仅仅是由于身份原因才获得了相应的股权。

法院经审理认为,小王婚后在公司上市所需的相关文件上签字行为是履行公司股东的一般配合义务,小兰提供的证据尚不足以证明小王实际参与公司的经营管理。小王持有的公司股权是婚前取得,属于个人财产。根据《婚姻法》及相关司法解释的规定,一方个人财产婚后取得的孳息和自然增值归一方所有。

最终法院判决该股权婚后增值和收益部分不属于夫妻共同财产,小兰要求分割这部分共同财产的诉讼请求不予支持,二审法院维持一审判决。



律师观点:

《婚姻法》第17条规定:“以下五种情况为夫妻共同财产:(一)工资、奖金;(二)生产、经营的收益;(三)知识产权的收益;(四)继承或赠与所得的财产,但本法第十八条第三项规定的除外;(五)其他应当归共同所有的财产。”

《婚姻法》司法解释二第11条对婚姻关系存续期间属于婚姻法第17条规定的“其他应当归共同所有的财产”增加了以下三种情形:(一)一方以个人财产投资取得的收益;(二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金;(三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。

《婚姻法》司法解释三第5条规定:“夫妻一方个人财产在婚后产生的收益,除孳息和自然增值外,应认定为夫妻共同财产。”

根据上述司法解释,对于个人财产在婚后产生的收益问题,进行了较为详尽的规定。即,一方个人财产在婚后产生的收益,如果属于孳息和自然增值的,属于个人财产。不属于孳息和自然增值的,则属于夫妻共同财产。

孳息是一个民法学中的概念,是指由原物所产生的额外收益,又可分为天然孳息和法定孳息。其中天然孳息指的是依据物的自然性能或者物的变化规律而取得的收益,例如母鸡下的蛋、牲畜生的幼崽等。法定孳息,是指由法律规定产生了从属关系,物主因出让所属物一定期限内的使用权而得到的收益,例如:存款得到的利息等。

本案中,由于小王并未参与公司实际经营,在上市文件中签字只是履行一般配合义务,其持有的股权大幅增值并非小王自身的努力,而是市场因素。因此,法院最终认为股权的增值和收益属于孳息,不参与共同财产分割。

另外需要指出的是,《婚姻法》中对于婚前个人按揭购买的房产在婚内自然增值部分,却做出了另外的规定,《婚姻法》司法解释三第10条规定:“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同,以个人财产支付首付款并在银行贷款,婚后用夫妻共同财产还贷,不动产登记于首付款支付方名下的,离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的,人民法院可以判决该不动产归产权登记一方,尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分,离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则,由产权登记一方对另一方进行补偿。”

因此,婚前个人按揭购买的房产在婚内增值部分,仍属于夫妻共同财产应进行分割。



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19楼
2018-10-19 17:49:04
了解了,谢谢用心。
逐梦人生2018
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18楼
2018-10-15 10:17:23 来自Android手机客户端
李涛律师litao8787微
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17楼
2018-10-15 09:49:03 来自iPhone客户端
【离婚协议:一方不用付抚养费,法院:该给的还是得给!】

案例:

原告法定代理人冯某与被告余某原系夫妻关系,原告小冯系双方之子。2016年4月冯某与被告余某在南京市浦口区民政局登记离婚,约定原告由冯某抚养,被告不付抚养费。
2016年6月原告出生,随冯某生活,自2016年7月起被告未支付原告抚养费。现原告起诉至法院要求被告支付抚养费,被告认为离婚时候双方达成的约定是双方真实意思表示,对双方具有约束力,不同意支付。
法院在审理中认为,父母对子女有抚养和教育的义务,离婚后一方抚养子女,另一方应承担必要的生活费和教育费的一部或全部。原告法定代理人冯某与被告离婚时虽约定原告由冯某抚养,被告余某不付抚养费,但目前冯某的支付能力已不能维持原告小冯基本生活所需,故该约定侵害了原告的基本权利,且违反法律规定。故原告要求被告支付抚育费的诉讼请求,于法有据,应予支持。

律师点评:本案是涉及抚养费纠纷案件,案件涉及离婚时未约定抚养费,离婚后能否再次追索抚养费,我国的婚姻法明确规定了保护妇女、儿童权益原则。本案中虽然在离婚时原被告双方未约定婚生子女的抚养费,但是支付未成年子女抚养费是父母的的法定义务,也符合婚姻法对儿童的保护,因此离婚后再次追索抚养费符合法律规定。


李涛律师litao8787微
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16楼
2018-10-12 08:46:26 来自iPhone客户端
上海二中院《2016-2017年涉未成年子女离婚案件审判白皮书》节选:抚养费该怎么判?

  一审判决离婚的268件涉未成年子女离婚案件中,有224件因双方当事人未能达成合意或未提出明确意见等原因,由法院根据子女的实际需要、父母双方的负担能力、当地的实际生活水平等因素确定抚养费标准。

  这224件案件中,一审结案时间在2015年到2017年之间,子女平均年龄约5.8周岁,判决的平均抚养费约为每月1635.65元。由于抚养费只是未直接抚养子女的父母一方负担的费用,故法院支持的未成年子女实际支出大约为抚养费的两倍。平均抚养费1635.65×2后与2015、2016、2017年上海市居民人均消费性支出十分接近,一定程度上说明法院确定的抚养费标准较为符合本市的实际生活水平。

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15楼
2018-10-11 10:56:39
婚后买房父母出首付相关法律问题研究(一):借贷还是赠与?


在房价高企的今天,父母为小夫妻出资购房的情况非常普遍,如果夫妻感情和睦,倒也能相安无事,但是一旦小夫妻闹离婚,那么年迈的父母常常被迫卷入小夫妻之间的财产纠纷。

司法实践中,对于父母出资为子女购房的性质究竟是借贷还是赠与,有较多分歧,也颇难认定。

一、相关法律规定:

1、《婚姻法》第十八条:“有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;”

2、《婚姻法司法解释二》第二十二条:“当事人结婚前,父母为双方购置房屋出资的,该出资应当认定为对自己子女的个人赠与,但父母明确表示赠与双方的除外。

当事人结婚后,父母为双方购置房屋出资的,该出资应当认定为对夫妻双方的赠与,但父母明确表示赠与一方的除外。”

3、《婚姻法司法解释三》第七条:“婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定,视为只对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。

由双方父母出资购买的不动产,产权登记在一方子女名下的,该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有,但当事人另有约定的除外。”

二、父母出资为小夫妻购房应推定为赠与。

由于我国文化的含蓄性以及道德伦理,父母无论在婚前还是婚后为子女出资,很少直接表达是借贷的意思,通常没有任何书面协议。有些家庭会在夫妻感情破裂后,补签借条。从司法实践来看,在父母主张借贷的案件中,举证时提供的借条时间多形成于夫妻感情破裂期间,且多为父母与子女一方签字,真实性难以保障。

在父母出资没有明确意思表示的情况下,司法实践中有两种不同观点:1、父母出资推定为赠与。2、父母出资推定为借贷。

笔者倾向于第1种观点,父母出资推定为赠与。因为:

1、更符合父母真实的意思表示,从父母的出资意图出发,通常情况下其原本并不具备要求子女偿还的意图。

2、如果按照第二种观点,推定为借贷,虽然有利于保护父母的财产权,但是却不利于保护夫妻一方的权利。从举证责任角度,夫妻一方要举证存在赠与关系是很困难的,因为根本没有赠与合同,只能举证证明不存在借贷关系,即“证无”,不符合民事诉讼法“谁主张谁举证”的原则。

3、如果按照第一种观点,推定为赠与,父母要证明是借贷关系,完全可以拿出借贷合同,符合民事诉讼法“谁主张谁举证”的原则。

三、从民间借贷案件看父母主张借贷的举证难度。

笔者查阅了一些民间借贷案件,原告均为父母,被告为小夫妻双方或一方,原告诉讼请求均为要求被告偿还债务。

案例1:有借条,借条上只有小夫妻一方签字,且签订于夫妻关系不和阶段,原告败诉。

被告周某、杨某是小夫妻,已离婚,原告陆某是杨某的父亲,主张在小夫妻婚后为他们出资170万元购房,陆某出具了借条,但是借条上只有杨某签字,没有周某签字。

法官庭审中询问陆某,借款是否是杨某一人的意思表示,债务由杨某一人偿还?陆某否认,坚称是小夫妻共同债务,应由小夫妻两人共同偿还。

最终,法院没有支持陆某的诉讼请求,因为借条的真实性无法确认。

案例2:有借条,借条上只有小夫妻一方签字,原告胜诉。

被告路某、张某是小夫妻,未办理离婚,原告胡某是路某的母亲,出具的借条只有儿子路某的签字,且借条载明的时间、金额与胡某实际支付的时间、金额不能一一对应。

被告张某对借条的真实性提出异议,但是未能举证胡某和路某伪造借条、虚构债务,法院最终认可了借条的真实性,支持原告诉讼请求,被告路某、张某承担还款责任。

案例3:没有借条,法院认定借贷关系存在,原告胜诉。

被告顾某、孙某是小夫妻,已离婚,原告孙某是被告孙某的父亲,主张借款31万元用于小夫妻购房。

原告孙某没有借条,但是在庭审中出具了8份证人证言,证明自己出的31万元中有23万元是从证人处借来的,自己月收入只有两三千,根本无力一次性拿出31万元赠与子女。

最终法院认定借贷关系存在,被告承担还款责任。

小结:研究法院判决发现,法院支持父母出资是赠与的比例高于借贷,父母要主张是借贷,需要提交相应的证据,其中借条是关键证据。

建议:在房价高企的今天,父母出资为子女购房往往是倾其所有,耗尽毕生积蓄,因此父母在出资前要考虑清楚,是否需要子女偿还。如果是借款的意思表示,则应该要求子女与其配偶共同在借款协议上签字,如果只有自己子女一方的签字,则证明力大打折扣。


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14楼
2018-09-24 08:41:04 来自iPhone客户端
【离婚房产分割:一方父母出资购房的3种情形】
1、父母出资购买的房屋已登记在配偶双方名义下的,一般应成立赠与关系,除非明确表示赠与一方,否则应视为夫妻共同财产;
2、如果房屋仅登记在子女一方名下的,应首先推定为房屋归该子女单独所有,除非另一方能够证明父母有赠与双方的意思表示;
3、如果房屋仍登记在父母自己名下,则其将房屋交付夫妻使用的行为应视为使用借贷契约,夫妻双方应付共同返还之义务。

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13楼
2018-09-22 15:35:17
离婚后探视权的6个常见法律问题


一、享有探视权的权利主体有哪些?

《婚姻法》第三十八条规定,“离婚后,不直接抚养子女的父或母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。”

这就是探视权的来由,不直接抚养子女的父母,有探视权。离婚后才会产生探视权。

另外,对未成年的孙子女、外孙子女承担了抚养义务(通常是父母死亡或者父母无抚养能力导致)的祖父母、外祖父母,也享有探视权。

二、探视权的行使方式。

1、看望式。即到有抚养权一方家中或者指定地点探望,孩子不脱离抚养权一方的控制范围。

2、逗留式。即无抚养权一方临时将孩子接走,并在约定时间内送回。这种方式下,无抚养权一方与孩子沟通更深入。

三、如何确定探视权的行使方式和时间。

1、父母可以对探视权的行使方式、频率等进行书面约定,受到法律保护。

2、父母协议不成的,由法院判决。可以在离婚案件中一并判决,也可以另案专诉。

四、确定探视权的实操技巧。

1、父母在离婚协议中应当对于探视权进行约定。尤其在双方以后有因探视权发生纠纷的可能性时,应当对探视权的行使方式、时间、频率等进行比较详细的约定。比如“男/女方一周可以探视孩子一次”,“男/女方一月可以将孩子接走暂住两天,两天后送回”等等。

2、在诉讼中,也可以就探视权提出明确的请求,促成法院就探视权的行使方式、时间频率进行妥善判决。

3、但是,探视权也不宜过度细化,比如“每周六下午2点至6点男/女方到另一方家里接孩子”,这种过于详细的做法,不利于以后的长期执行。

五、探视权的强制执行问题。

1、探视权的人身权属性

实践中常见两种情况:一,子女因为长期不与另一方生活,不希望被另一方探视。二,父母因为其他原因矛盾重重,有抚养权一方阻碍另一方探视,以发泄私愤。

《婚姻法司法解释一》第三十二条规定:“婚姻法第四十八条关于对拒不执行有关探望子女等判决和裁定的,由人民法院依法强制执行的规定,是指对拒不履行协助另一方行使探望权的有关个人和单位采取拘留、罚款等强制措施,不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。”

这是因为探视权是人身权,父母一方拒不履行配合协助义务的,法院可以对其拘留、罚款,但不能强制父母进行探视,或者强制子女接受探视。

2、当事人如何申请强制执行?

父母一方不履行配合协助义务,另一方应首先向法院起诉,请求法院对探视权的行使方式、时间进行判决,之后凭生效判决向法院申请强制执行。

父母一方不能仅凭离婚协议或者其他协议,直接向法院申请强制执行。

六、探视权的中止与恢复。

《婚姻法》第三十八条规定,“父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的权利;中止的事由消失后,应当恢复探望的权利。”

1、什么情况属于“不利于子女身心健康”?

法院根据实际情况进行判断,如一方有严重的传染病,对子女实施暴力,有不良嗜好等。

2、什么人有权提出中止探视权?

《婚姻法司法解释一》第二十六条:“未成年子女、直接抚养子女的父或母及其他对未成年子女负担抚养、教育义务的法定监护人,有权向人民法院提出中止探望权的请求。”

可见,有权提出中止探视权的人,不仅仅包括直接抚养子女的父母。

3、什么人有权申请恢复探视权?

一般是无抚养权一方,向法院提出申请。 
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12楼
2018-09-14 16:49:10 来自iPhone客户端
【夫妻离婚时约定将房产赠与子女 离婚后一方是否可以撤销赠与?】

律师点评:离婚协议中的约定赠与,不适用《合同法》第186条的规定。婚姻法是特别法,优先于普通法适用。

最新判例:

父亲离婚时承诺将自己名下一套房屋赠与女儿,离婚后意图反悔,被女儿告上法庭。案件审理期间,父亲诉请撤销赠与遭法院驳回。近日,昆山法院审结了该起所有权确认纠纷案。
经查,珍珍是朱宇的女儿,今年刚满7周岁。去年9月份,朱宇和珍珍的母亲沈薇因感情破裂在民政局办理了离婚手续,并在离婚协议书中约定女儿珍珍由沈薇抚养,朱宇每月按时支付抚养费,同时还约定,朱宇将自己名下所有的一套房屋赠与女儿所有,并配合办理房屋过户手续。但之后,朱宇迟迟未履行过户义务,直至今年春天,珍珍因入小学读书,需要办理户口迁入手续,沈薇多次联系朱宇,希望他能遵守约定将房屋过户至女儿名下,却屡屡被朱宇以各种借口推诿。无奈之下,为保护女儿合法权益,沈薇一纸诉状递交法院,以女儿名义起诉要求朱宇履行过户义务。庭审过程中,朱宇称自己离婚时将房屋赠与女儿,本是想要弥补因离婚而给女儿造成的伤害,但离婚后,朱宇听说前妻沈薇找到了新对象,所以有了反悔之意,决定在房屋过户前撤销此赠与。同时,在此案审理期间,朱宇向法院提起了离婚后财产纠纷诉讼,要求撤销自己与沈薇在离婚协议中关于涉案房屋赠与女儿的内容。
法院在查明事实后认为,朱宇与沈薇在签订离婚协议书时不存在欺诈、胁迫等可撤销情形,该离婚协议合法有效,双方均应恪守。离婚协议中关于涉案房屋赠与女儿珍珍的约定,属于道德义务性质的赠与,根据相关法律规定,为不可撤销的赠与。据此,法院最终驳回了朱宇要求撤销赠与的请求,并判令其在限定时间内配合珍珍办理涉案房屋的过户手续。

律师说法:
我国《合同法》第186条规定,赠与人在赠与财产的权利转移之前可以单方面撤销赠与。赠与合同撤销权是法律赋予赠与人行使的一种权利,其目的是赋予赠与人在做出赠与意思表示后法定要件实现前的悔约权,以防止赠与人因一时情绪冲动,思虑欠周,贸然同意将不动产等价值贵重物品无偿给与他人。但同时,《合同法》第186条第2款对赠与人行使撤销权的范围进行了限制,即具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,赠与人不得行使任意撤销权。
如本案之情形,父母在离婚协议中达成将房产赠与未成年子女的内容,与解除婚姻关系密不可分,且亦有在物质上给予子女一定补偿,保障子女良好居住环境的意图,有利于未成年人的健康成长,属于道德义务性质的赠与,应认定为不可撤销的赠与合同。因此,离婚协议中的赠与行为与单纯的赠与行为性质并不相同,父母对未成年子女的赠与,即使财产权利尚未转移,也不能任意撤销。

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