对助理如何写民事起诉状和答辩状的几点要求

       2019年7月11日，在律师事务所口头指导助理如何写起诉状和答辩状后，感觉还不过瘾，再书面阐述一下。

       转眼执业11年了，是该总结点东西。以前写的大多是二手房操作的实务，以后也写点房产律师执业方面的技巧，让人知道律师不是千篇一律的，每个律师都有自己的执业特色。

       一、民事起诉状写作要点和注意事项

       1.起诉状的事实部分应按照本院经审理查明的形式写，就是依据时间轴，应简洁明快。诉状里写的应全是真的，是有据可查的事实，没说的是对方举证范畴。原告没有证据的事实，不能在诉状里面体现。凡是诉状的事实原告都应有证据支撑。没有证据的事实不能写，必须写也是写成听他人说或说明来源，这是申请证人出庭或申请法院调取证据，可以证明的事实。不能出现表述不清不具体的情况。

       2.原告的理由部分对应的是本院认为，应写明原告诉讼请求权的法律依据，体现对应的法条，法条引用到司法解释这个层面，有时候可以引用到本地的司法实践意见，说服力更强。

       3.起诉状的表述应有条理，对能证明对方直接违约的事实和证据，要明确具体到合同的第几条第几款是如何约定的，而对方具体是如何履行构成违约的，要让任何一个人看了都认为你必胜。

       4.诉讼请求是整个诉状的点睛之处，事实理由部分写的再好，诉请出现问题，一样驳回诉请，重新来过。诉求应和执行实践相结合，避免以后胜诉也执行不了，诉求不能有遗漏，尽可能按照本地司法实践惯例提具体请求。诉状里面的事实和理由都要围绕诉求展开。

       5.违约金或赔偿金的数额应在司法实践的基础上适当有所提高，给法院或对方代理律师调解时留有余地。诉请数额法官没有发挥余地，导致调解时寸步不让会给法官不好的印象。被告代理律师明知结果固定，可能会想办法拖延时间。

       6.应避免对某些没有证据证明事实的自认，对双方都没有基本证据的事实，不能在诉状中做确定性的表述，如表述的结果对当事人不利，会构成自认。同一事实原告不同诉讼阶段的说法不一样，按照第一次表述的为准，除非有证据足以推翻。

       7.应注意《民法总则》第146条在诉状中的具体运用，从庞杂的合同条款中甄别出实质隐含的基础法律关系，把复杂问题通过该法条转化为明确清晰可以识别的简单法律关系。

       8.起诉状有时需要隐藏自己的真实目的，比如诉讼立案只是为了让对方或第三人提交手里的证据，然后再依据该证据变更诉请的，在第一次提交诉状时，应注意隐藏自己的真实目的。能藏拙，不能让法院或对方识破，对方不提交证据反驳，独角戏原告是没办法演的。

       二、一审民事答辩状写作要点和注意事项

       1.应针对原告的诉请分项展开，从事实和法律依据的两个方面逐项答辩。不能只针对原告的其中一个诉请答辩，所有的请求均应有所回应。

       2.应注意双方都有证据证明的事实，对方在起诉状中为何没有提及，仔细推敲下该证据，看对方回避该证据的真实意图是什么，是证据突袭还是证据本身就能够推翻原告诉状所述的事实。

       3.答辩应有大标题和小标题，小标题能用一段话概况后面阐述的主要意思，应保证法院删减答辩内容时，主要观点也能上判决书，判决书不能体现律师的主要观点，给人造成律师没有答辩的错误判断，影响律师的社会美誉度。

       4.一审主要处理案件的事实部分，对原告在诉状中刻意隐瞒的事实或歪曲的事实，应重点阐述，并提交证据证明，争取法院用原告事实不足的理由驳回对方诉请。

       5.作为违约金案件的被告答辩，最后一定要有兜底条款，就是找理由请求法院减少违约金，并提供相关的证据证明，不能只是耍嘴皮子。理由通常有几个，举证证明对方也有过错的过失相抵原则，主张对方不但没有损失还有获益的损益相抵原则，被告尽到减损注意义务的减损原则，合同履行程度尚浅，被告没有主观违约的故意，被告家庭情况特殊经济实在困难等。被告的出身、离婚情况、患病情况等可能影响法官的人情因素，可以放在法庭辩论阶段和代理词中体现，确实特殊的可以答辩时提及。

       6.答辩状最好准备两份要内外有别。一个是给法院的，简洁明快；一个是自己留存开庭使用的，相关的证据、法条都有注明，便于庭审时回答法官的问题。留存的答辩状，可以作为底稿，结合庭审情况，撰写代理词和上诉状。

       7. 证据不关门，答辩不提交。提交答辩状的时机应有讲究，事实清楚、法律关系简单的案件，在举证期提交没有问题。对原告还有可能增加证据或更改诉讼请求的案件，不能急于提交答辩状。

       8.答辩状的内容主要是反驳对方的事实和理由，应避免对双方都没有证据的事实有确定性陈述，构成对自己不利的自认，更应避免答辩状成为原告按图索骥寻找新证据的指引。

——周争锋2019年7月11日口头指导助理如何写起诉状和答辩状的事后总结

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